A responsabilidade incorrida por um fiador sob a sua garantia depende dos seus termos, e não é necessariamente extensível à do devedor principal. É, no entanto, óbvio que a obrigação da caução não pode exceder a do comitente. Por muitos códigos civis existentes, porém, uma garantia que imponha à caução uma responsabilidade maior do que a do comitente não é invalidada, mas é meramente redutível à do comitente. Contudo, na Índia a responsabilidade da caução é, salvo disposição contratual em contrário, extensiva à do capital.
Quando a responsabilidade da caução é menos extensa do que a do devedor principal, surgiram dúvidas na Inglaterra e na América sobre se a caução é responsável apenas por parte da dívida igual ao limite da sua responsabilidade, ou, até esse limite, por toda a dívida. A caução não pode ser responsabilizada, excepto por um prejuízo sofrido em virtude do incumprimento garantido. Além disso, no caso de uma garantia conjunta e solidária por várias fianças, a menos que todas assinem a mesma, nenhuma delas é responsável. O limite da responsabilidade da caução deve ser interpretado de forma a dar efeito ao que se possa inferir, de forma justa, ter sido a intenção das partes, expressa por escrito. Em caso de dúvida, é permitido o recurso à prova parol, para explicar, mas não para contradizer, a prova escrita da garantia.
Como regra geral, a caução não é responsável se a dívida principal não puder ser executada. Na Inglaterra nunca foi decidido se esta regra é válida nos casos em que o devedor principal é menor e, por essa razão, não é responsável perante o credor. Quando os administradores garantem a execução pela sua sociedade de um contrato que está para além da sua autoridade e, portanto, não vinculativo para a sociedade, a responsabilidade dos administradores é executória contra eles pessoalmente.
Cessação da responsabilidadeEditar
Nem sempre é fácil determinar por quanto tempo dura a responsabilidade de uma garantia. Às vezes uma garantia é limitada a uma única transação e, obviamente, pretende ser uma garantia contra um único default específico. Por outro lado, como acontece frequentemente, não se esgota por uma única transacção na fé da mesma, mas estende-se a uma série de transacções, e permanece uma garantia permanente até ser revogada, quer por acto das partes, quer pela morte da garantia. É então denominada garantia permanente.
Nenhuma regra fixa de interpretação determina se uma garantia é permanente ou não, mas cada caso deve ser julgado de acordo com seus méritos individuais. Frequentemente, para se conseguir uma construção correcta, torna-se necessário examinar as circunstâncias envolventes, que muitas vezes revelam qual foi o objecto que as partes contemplaram quando a garantia foi dada, e qual foi o âmbito e o objecto da transacção entre elas. A maior parte das garantias contínuas são garantias ordinárias de negócios para adiantamentos feitos ou bens fornecidos ao devedor principal ou ainda obrigações para o bom comportamento de pessoas em escritórios públicos ou privados ou emprego. Em relação a esta última classe de garantias contínuas, a responsabilidade da garantia é, em geral, revogada por qualquer alteração na constituição das pessoas a quem ou para quem a garantia é dada. Na Inglaterra, os Comissários do Tesouro de Sua Majestade alteram o carácter de qualquer garantia, por bom comportamento dos chefes dos serviços públicos prestados pelas empresas para o devido desempenho das funções de um escritório ou emprego na função pública.
Limitação de responsabilidadeEditar
Antes de a garantia poder ser prestada, o devedor principal deve ter incorrido em incumprimento. Quando, no entanto, isto tiver ocorrido, o credor, na ausência de acordo expresso em contrário, pode processar a caução, sem o informar de que tal incumprimento ocorreu antes de proceder contra o devedor principal ou de recorrer a garantias para a dívida recebida deste último. Nos países em que a lei municipal se baseia na lei romana, as fianças costumam ter o direito (que pode, no entanto, ser renunciado por elas) de obrigar o credor a insistir nos bens, etc. (se houver) do devedor principal sendo primeiramente “discutido”, isto é, avaliado e vendido, e apropriado à liquidação da dívida garantida antes de recorrer às fianças. Este direito “está de acordo com o senso comum de justiça e a equidade natural da humanidade”. Na Inglaterra este direito nunca foi plenamente reconhecido, nem prevalece na América e na Escócia.
Na Inglaterra, porém, antes que qualquer exigência de pagamento tenha sido feita pelo credor da caução, este último pode, assim que o devedor principal tenha incorrido em inadimplência, obrigar o credor, ao dar-lhe uma indenização contra custos e despesas, a processar o devedor principal se este for solvente e capaz de pagar. e uma solução semelhante está também aberta à caução na América. Em nenhum desses países nem na Escócia pode uma das várias fianças, quando processada pelo credor em relação à totalidade da dívida garantida, obrigar este último a dividir o seu crédito entre as fianças, e reduzi-lo à parte e proporção de cada fiança. No entanto, esta divisão de benefícios, como é chamada no direito romano, é reconhecida por muitos códigos existentes.
Execução da responsabilidadeEditar
O modo usual na Inglaterra de executar a responsabilidade sob garantia é por ação no Supremo Tribunal ou num Tribunal do Condado. Também é permitido ao credor obter reparação através de uma compensação ou pedido reconvencional, numa acção intentada contra ele pela caução. Por outro lado, a caução pode agora, em qualquer tribunal em que a acção sobre a garantia esteja pendente, valer-se de qualquer compensação que possa existir entre o devedor principal e o credor. Além disso, se um dos vários fiadores da mesma dívida for demandado pelo credor ou pela sua garantia, ele pode, por meio de reclamação de terceiros, reclamar a contribuição dos seus co-garantes para a responsabilidade comum. A prova independente da responsabilidade do fiador sob a sua garantia deve ser sempre feita no julgamento. O credor não pode contar com as admissões feitas pelo devedor principal ou com uma sentença ou sentença condenatória.
Uma pessoa responsável como fiadora por outra sob garantia possui direitos contra a pessoa à qual a garantia foi dada. Quanto aos direitos da caução contra o devedor principal, quando a garantia foi feita com o consentimento do devedor, mas não de outra forma, depois de este ter faltado, é obrigado pela caução a exonerá-lo de responsabilidade pelo pagamento da dívida garantida. Se a caução tiver pago qualquer parte da dívida garantida, a caução tem o direito de ser considerada credora do montante pago e de obrigar ao reembolso.
No caso de falência do devedor principal, a caução pode, na Inglaterra, agir contra a massa falida, não só em relação aos pagamentos feitos antes da falência do devedor principal, mas também, ao que parece, em relação ao passivo contingente a pagar ao abrigo da garantia. Se o credor já tiver agido, o fiador que pagou a dívida garantida tem direito a todos os dividendos recebidos pelo credor do falido em relação à dívida garantida, e a ficar no lugar do credor quanto aos dividendos futuros. Os direitos da caução contra o credor são exercidos na Inglaterra mesmo por aquele que em primeira instância era devedor principal, mas desde então tornou-se uma caução, por acordo com o seu credor.
Direitos da caução contra o credorEditar
O direito da caução contra o credor dá-lhe direito, após o pagamento da dívida garantida, ao benefício de todos os títulos que o credor possuía contra o devedor principal. Se o credor tiver perdido esses títulos por inadimplência ou se os tiver tornado indisponíveis, a caução é liberada pro tanto. Este direito, que não está em suspensão até que a caução seja chamada a pagar, estende-se a todas as garantias, satisfeitas ou não. “A própria pessoa que, sendo fiadora da dívida ou dever de outrem, ou sendo responsável perante outrem por qualquer dívida ou dever, pagará tal dívida ou executará tal dever, terá o direito de lhe ter cedido, ou a um mandatário para si, toda e qualquer sentença, especialidade ou outro título, que seja detido pelo credor em relação a tal dívida ou dever, quer tal sentença, especialidade ou outro título seja ou não considerado em lei como tendo sido satisfeito pelo pagamento da dívida ou execução do dever, e essa pessoa tem o direito de se apresentar no lugar do credor, de utilizar todas as vias de recurso e, se necessário e mediante indemnização adequada, de utilizar o nome do credor, em qualquer acção ou outro procedimento legal ou patrimonial, a fim de obter do devedor principal, ou de qualquer co-seguro, co-contratante ou co-devedor, conforme o caso, indemnização pelos adiantamentos feitos e pelos prejuízos sofridos pela pessoa que tenha pago tal dívida ou executado tal dever; e tal pagamento ou execução assim feita por tal fiador não será pleiteável na falta de qualquer ação ou outro procedimento por ele iniciado, desde que nenhum co-seguro, co-empreiteiro ou co-devedor tenha o direito de recuperar de qualquer outro co-seguro, co-empreiteiro ou co-devedor, pelos meios acima mencionados, mais do que a justa proporção pela qual, como entre essas partes, tal última pessoa será justamente responsável”. O direito do fiador a ser sub-rogado no pagamento por ele da dívida garantida, a todos os direitos do credor contra o devedor principal é reconhecido na América e em muitos outros países.
Direitos de fiança contra outras fiançasEditar
Um fiador tem direito à contribuição de um co-seguro em relação à sua responsabilidade comum. Este direito particular não é o resultado de qualquer contrato, mas deriva de uma equidade, com base na igualdade de encargos e benefícios, e existe quer as fianças sejam vinculadas conjuntamente, quer solidariamente, e pelo mesmo, ou por instrumentos diferentes. Não há, porém, direito de contribuição quando cada fiador está vinculado solidariamente apenas a uma determinada parcela da dívida garantida; nem no caso de uma fiança por fiança; nem quando uma pessoa se torna fiadora em conjunto com outra e a pedido desta última. A contribuição pode ser executada, quer antes do pagamento, quer logo que a caução tenha pago mais do que a sua parte da dívida comum; e o montante recuperável é agora sempre regulado pelo número de garantias solventes, embora anteriormente esta regra só prevalecesse no capital próprio. Em caso de falência de um fiador, a prova contra a sua herança pode ser feita por um co-seguro para qualquer excesso sobre a parte contributiva deste último. O direito de contribuição não é o único direito que os co-garantes possuem entre si, mas também têm direito ao benefício de todos os títulos que tenham sido tomados por qualquer um deles como indemnização contra a responsabilidade incorrida pelo devedor principal.
A lei romana não reconhecia o direito de contribuição entre os fiadores. É, no entanto, sancionado por muitos códigos existentes.
Exoneração de responsabilidadeEditar
O motivo mais prolífico de exoneração de um fiador geralmente decorre da conduta do credor. O princípio governante é que se o credor violar quaisquer direitos que o fiador possuía quando entrou na caução, mesmo que o dano seja apenas nominal, a garantia não pode ser executada. A liberação da caução pode ser realizada (1) pela variação dos termos do contrato entre o credor e o devedor principal, ou do contrato entre o credor e a caução; (2) pelo credor que recebe uma nova caução do devedor principal em vez da original; (3) pelo credor que exonera o devedor principal da responsabilidade; (4) pelo credor que se obriga a dar tempo ao devedor principal para o pagamento da dívida garantida; ou (5) pela perda dos títulos recebidos pelo credor em relação à dívida garantida. Os quatro primeiros destes actos são colectivamente designados por novação. Em geral, o que extingue a obrigação principal determina necessariamente a da caução, não só em Inglaterra, mas em qualquer outro lugar. Pela maioria dos códigos civis a garantia é cumprida por conduta do credor incompatível com os direitos da garantia, embora a regra prevalecente na Inglaterra, Escócia, América e Índia, que libera a garantia da responsabilidade quando o credor estende sem o consentimento da garantia o tempo para cumprir a obrigação principal, embora reconhecida por dois códigos civis existentes, seja rejeitada pela maioria deles. A revogação do contrato de caução por acto das partes, ou em certos casos pela morte da caução, também pode funcionar para a liberação da caução.
A morte de um fiador não determina por si só a garantia, mas, salvo se da sua natureza a garantia for irrevogável pelo próprio fiador, pode ser revogada por aviso expresso após o seu falecimento, ou pelo credor passar a receber aviso construtivo do falecimento; salvo se, por vontade do testador, o testamenteiro tiver a opção de continuar a garantia, caso em que o testamenteiro deverá retirar especificamente a garantia para a rescindir. Em caso de morte de um dos vários fiadores solidários, a responsabilidade futura dos sobreviventes continua, pelo menos até que a mesma seja rescindida por aviso expresso. Nesse caso, porém, a herança da fiança falecida seria exonerada de responsabilidade. O estatuto de limitações pode impedir o direito de ação sobre garantias sujeitas a variação por estatuto em qualquer estado americano onde a garantia é requerida para ser executada.